حالة عملية - الاستشارة القانونية
من الملاحظ في مجتمعنا
أن الاستشارة القانونية بوصفها عملاً من أعمال المحاماة لا تأخذ مكانها المناسب في
ممارسة هذه المهنة على عكس ما هو سائد في البلدان المتقدمة، ولعل ذلك يعود إلى
تدني درجة الوعي القانوني بين المتعاملين مع المحامين والى أن ذهنية الناس في
مجتمعنا تفضل أن تتعامل مع المرض بعد وقوعه من أن تتعامل مسبقاً مع وسائل الوقاية
من المرض.
أولا- تعريف للاستشارة القانونية:
لغة: الاستشارة لغة من فعل شاور،
يشاور، مشورة، ولقد جاء في القرآن الكريم " وشاورهم في األمر" وجاء أيضا
"وأمرهم شورى بينهم "، ويقول رسول اهلل صلى اهلل عليه وسلم " ما
ندم من اسشار وما خاب من استخار". ومن فعل استشار يستشير، استشارة، فاألحرف
"أست" إذا دخلت على الفعل تفيد الطلب، ومنه ففعل استشار معناه
الكامل" طلب الرأي" ألن شارة أو مشورة تعني الرأي.
اصطلاحا:
الاستشارة طريقة بيداغوجية تستعمل لتدريب
الطالب على استعمال فكره ومعارفه استعمال منطقيا، عمليا وعلميا، سواء أثناء
الدراسة أو بعد التخرج من أجل حل المسائل القانونية التي تعرض عليه، والتي تواجه
المجتمع يوميا، فهي بالنسبة لطالبها معرفة حكم القانون في مسألة معينة، أما
بالنسبة لمن يقو م بها فهي بيان الرأي القانوني في خصوص المسألة المطروحة
هناك تعريفات أخرى للإستشارة
القانونية نذكر منها:
1- هي رأي مكتوب يقوم بتقديمه المحامي/المستشار القانوني، بناء على طلب موكله لحاجة موكله لذلك أو لتقديمه لطرف آخر في الاتفاقية/العقد، وتوضح الخلاصة القانونية حول الموضوع دون توضيح المبررات التي ارتكز عليها في خلاصته.
2- هي الخدمة المتخصصة التي يـقدمها شخص مؤهل في المجال القانوني لمن
يطلبها لمساعدته على معرفة الرأي القانوني في مشكلة ما بحياد وموضوعية وفقاً
للأنظمة القائمة ، أو هي تقديم دراسة ذات طابع قانوني حول موضوع معين.
3- هي استكشاف رأي القانون في صدد مسألة معينة، قد تكون محل نزاع جدي
أمام القضاء، أو نزاع ممكن أن يقع مستقبلا، الهدف من الاستشارة في هاتين الحالتين
هو معرفة حكم القانون والوقوف على احتمالات صدور حكم لصالح طالب الاستشارة من
عدمه، و قد تطلب الاستشارة بشأن مسألة معينة لا تكون محل نزاع، حينها يطلب
المستشير الاستشارة حتى يكون على بصيرة عند تصرفه.
الاستشارة قد تكون شفهية ويجب
في مقدمها أن يكون فطنا وذكيا، وقد تكون مكتوبة بحيث
تشبه الخبرة في المنهج المتبع في اعدادها.
ثانيا- أنواع الاستشارة القانونية: الاستشارة القانونية قد تكون استشارة حيادية أو استشارة موجهة
.
أ ـ الاستشارة الحيادية :
الغاية من الاستشارة الحيادية هي توجيه طالب الاستشارة بخصوص المسائل والقضايا
القانونية المطروحة ، يقوم فيها المستشار بتحليل عام للعناصر المتعلقة بهذه
المسألة أو القضية، تهدف الاستشارة الحيادية إلى تنوير المستشير بجميع النقاط
الإيجابية والسلبية الخاصة بالمسألة أو القضية القانونية، أي تبيان جميع النقاط
التي من الممكن أن تعود على المستشير بالمنفعة أو بالمضرة .
ب ـ الاستشارة الموجهة : نكون
بصدد هذه الاستشارة في حالة قيام نزاع بين طرفين أو أكثر أو نزاع يحتمل وقوعه
مستقبلا، في هذه الحالة تكون الاستشارة أكثر عمقا، لا يكتفي فيها المستشار بتنوير
المستشير فحسب، بل يبين فيها رأي القانون بدقة لترجيح كفة طالب الاستشارة أمام
القضاء، يبرز فيها المستشار النتائج والآثار القانونية بخصوص المسألة المطروحة، و
إيضاح ما يتعين فعله من قبل طالب الاستشارة لحصر آثار ذلك في أضيق نطاق.
ثالثا- عناصر الاستشارة القانونية : يمكن القول أن
العناصر الأساسية للاستشارة القانونية تتمثل في :
1- موضوع الاستشارة
.
2- الرأي القانوني الذي يقدمه المستشار القانوني
.
3- أطراف الاستشارة
وهم المستشار
وطالب الاستشارة .
رابعا- مهارات إعداد الاستشارة القانونية:
للوصول إلى تقديم استشارة قانونية سليمة
وبشكل مميز يجب أن تتمتع بمهارات معينة مثل مهارة الإنصات ومهارة لباقة
الحديث ومهارة طرح الأسئلة والرد عليها وأن تعرف وتتعلم بعض المهارات
الأخرى مثل : ما هي الأسئلة التي يجب عليك أن تتجنبها أو التي يجب عليك الرد
عليها....
مراحل إعداد الاستشارة القانونية
مراحل
إعداد الاستشارة :
يجب
أن نشير في البداية إلى أن حل استشارة قانونية بشكل علمي دقيق يستلزم قراءتها بترو
وتأن وتركيز عدة مرات، وذلك حتى يتسنى للطالب فهمها وتشخيصها وحصر مسائلها
القانونية حصرا كاملا. ويمكن تقسيم
مراحلها إلى مرحلتين أساسيتين: المعطيات ، الإجابة أو الحل على أن نختم
المرحلتين بحوصلة شاملة لكل الاستشارة .
× المرحلة الأولى:
جمع المعطيات: وتشمل الوقائع والإجراءات والمسائل القانونية
أ/الوقائع: هي مجموعة الأحداث القانونية والمادية التي أدى تتابعها إلى تكوين
موضوع النزاع أو عناصر المسألة، مثل: (شراء عقار، عقد زواج، إلحاق الضرر بالغير...)،
و ترتب حسب تاريخ حدوثها في شكل جمل وبطريقة دقيقة ومجردة من أي حكم مسبق ودون أية
إضافة، ويجب انتقاؤها فلا نورد الوقائع
الثانوية التي لا تؤثر في موضوع النزاع.
ب/ الإجراءات: هي المراحل الإدارية (تظلم – إعذار...) والقضائية (رفع دعوى-
استئناف...) التي مر بها النزاع، وترتب كذلك حسب حدوثها زمنيا وبدقة، ولأن الاستشارة
عادة ما تطلب بداية، أي قبل اللجوء إلى
القضاء فإن معطياتها عادة ما تقتصر على الوقائع دون الإجراءات ، فإن كانت وجب
ذكرها وان لم تكن وجب الإشارة إلى ذلك.
ج/
المسائل القانونية: هي
أهم محطة في مرحلة المعطيات، تستخرج من عناصر الاستشارة )الوقائع،
الإجراءات ، طلبات و دفوع الخصوم...)، ويمكن التعرف عليها من خلال ما يتنازع حوله
الخصوم، ويجب حصرها كاملة والإلمام بها حيث تقدم في شكل تساؤلات.
مثال:
ما هي طبيعة النزاع؟ ما هو القانون الواجب التطبيق؟
×
المرحلة الثانية:
الإجابة
أو الحل: إن الإجابة
على المسائل القانونية تعالج بواسطة
فقرات، حيث تخصص لكل مسألة قانونية فقرة خاصة بها بوقائعها وسؤالها القانوني وحلها
القانوني وجوابها الفرعي بهذا الترتيب.
الفقرة
الأولى: الإجابة على المسألة القانونية الأولى المتعلقة بـ...........................
أ/ الوقائع
الخاصة بهذه المسألة: ذكر الوقائع الخاصة بالمسألة القانونية فقط مع مراعاة
ترتيبها
ب/ السؤال
القانوني: هو قراءة وتجسيد لما جاء في المسألة القانونية، قد يكون واحدا وقد
تكون هناك أسئلة قانونية فرعية بحسب متطلبات كل مسألة ونشير هنا إلى أنه في مجال
تنازع القوانين- فيما عدى السؤال القانوني الخاص بالمسألة القانونية المتعلقة
بتحديد طبيعة النزاع والتي تعتبر أولى المسائل القانونية- يتفرع السؤال القانوني
إلى سؤالين قانونيين فرعيين لكل منهما حل قانوني و إجابة فرعية بحيث يخصص السؤال
القانوني الأول لتكييف موضوع النزاع والسؤال القانوني الثاني للقانون الواجب
التطبيق.
ج/
الحل القانوني: هو ذكر النص
القانوني المعتمد عليه للإجابة على السؤال القانوني، فإن لم يوجد نص قانوني ينظم
المسألة استعان الطالب بالإجتهادات القضائية أوبآراء الفقهاء.
د/ الإجابة
الفرعية: تكون الإجابة اعتمادا على
الحل القانوني الذي سبق تحديده بشكل مختصر ودقيق دون لف ودوران.
الفقرة
الثانية: الإجابة على المسألة القانونية الثانية المتعلقة بـ...........................
أ/
الوقائع الخاصة بهذه المسألة:......
ب/
السؤال القانوني:.......
ج/
الحل القانوني:........
د/
الإجابة الفرعية:.....
× المرحلة
الثالثة:
الحوصلة: تتضمن مجموعة الإجابات الفرعية.
ملاحظة هامة : يرجى من الطلبة
النظر في القوانين المحينة و المعدلة...
لتحميل الورقة البحثية الجاهزة للطباعة يرجى
النقر هنا
ليست هناك تعليقات:
إرسال تعليق